Factores de comparabilidad al seleccionar las comparables en precios de transferencia

En la práctica de precios de transferencia, tanto los contribuyentes como las administraciones tributarias enfrentan limitaciones prácticas para seleccionar empresas que sean verdaderamente comparables y que permitan conocer realmente el valor de mercado sobre el cual, terceros independientes estarían dispuestos a pactar o realizar sus operaciones. Esta problemática se ve intensificada en los países en vías de desarrollo, donde la información pública es limitada, lo cual dificulta el trabajo de recolección y análisis.

De acuerdo con el párrafo 3.2 de las directrices aplicables en materia de precios de transferencia publicadas por la OCDE (Guías de la OCDE), el análisis de comparabilidad siempre tiene por objeto encontrar los comparables más fiables. Sin embargo, el riesgo de error es probablemente menor si se aplica el método correcto con comparables imperfectos a diferencia de si, por el contrario, se selecciona un método incorrecto con comparables perfectos. Esto debido a la existencia de defectos en los comparables disponibles.

Asimismo, dentro de las Guías de la OCDE, se menciona que:

“3.1[…] La búsqueda de información sobre operaciones no vinculadas potencialmente comparables y el proceso de identificación de comparables depende del análisis previo de las operaciones vinculadas que realiza el contribuyente y de las características con relevancia económica o los factores de comparabilidad pertinentes […]”

A continuación, se detallan los cinco factores que podrían afectar las condiciones y selección de comparables.

1. Términos contractuales: Este factor incluye la determinación de cómo las responsabilidades, riesgos y beneficios se dividen entre las partes. Entre partes independientes, las condiciones contractuales de la operación establecen expresa o tácitamente la forma en que se distribuirán las responsabilidades, riesgos y beneficios. Por lo tanto, no debe olvidarse analizar la sustancia económica de la transacción, donde se considera principalmente la conducta real de las partes y sus respectivos derechos legales. Si los términos contractuales no reflejan la sustancia económica de la transacción, el servicio puede imputar términos que sean consistentes con la sustancia económica. Por otro lado, si no existe un contrato escrito, los términos contractuales deben deducirse de la conducta de las partes relacionadas.

2. Análisis funcional: Un análisis funcional es importante para determinar la comparabilidad, ya que la compensación en una transacción entre dos empresas independientes generalmente refleja las funciones que desempeña cada empresa. Al analizar una transacción entre empresas, se requiere un análisis de las funciones realizadas, los recursos empleados y los riesgos asumidos por el contribuyente. 

Este análisis funcional debe identificar y comparar las actividades económicamente significativas involucradas en las operaciones. Podemos enumerar las siguientes:

Funciones realizadas:

• Investigación y desarrollo
• Diseño, producción o manufactura
• Distribución y comercialización
• Compras y ventas
• Servicios prestados o recibidos 

Los recursos empleados:

• Propiedad, planta y equipo
• Intangibles 

Los riesgos asumidos:

• Mercado
• Financieros
• Específicos de cada industria 

3. Características de la transacción: Determinar la comparabilidad de las transacciones requiere una comparación de la propiedad o los servicios transferidos en dichas transacciones. El análisis de las características puede incluir:

• Bienes tangibles: Características físicas, calidad, confiabilidad, disponibilidad y volumen de suministro.
• Servicios: La naturaleza y alcance.
• Bienes intangibles: Licencia o venta, el tipo de propiedad intangible, la duración y el grado de protección y los beneficios anticipados del uso de la propiedad. 

4. Circunstancias económicas: Para lograr la comparabilidad se requiere que los mercados en los que operan las empresas independientes y asociadas no tengan diferencias significativas. Las circunstancias económicas que pueden ser relevantes para determinar la comparabilidad del mercado pueden ser:

• Ubicación geográfica
• Tamaño de los mercados
• Grado de competencia en los mercados
• Niveles de oferta y demanda  

5. Estrategias empresariales: Las estrategias implementadas por las empresas que forman parte de la operación también deberán ser analizadas. Podemos considerar:

• Innovación y desarrollo de nuevos productos
• Grado de diversificación
• La actitud frente al riesgo 

Es importante tener en consideración estos cinco factores de comparabilidad al momento de seleccionar una operación o empresa como comparable en nuestro análisis y recordar que las operaciones realizadas entre partes relacionadas son únicas, lo cual hace imposible encontrar otra operación entre terceros que sea igual a la operación bajo análisis. Por lo tanto, es importante entender que todas las operaciones o empresas que vamos a seleccionar son potencialmente comparables, sin embargo, esta selección debe realizarse con un debido proceso de depuración sobre la base de todos los factores y que, cuando existan diferencias que afecten significativamente el precio o monto de la contraprestación de cualquier operación comparable, estas diferencias se pueden eliminar mediante ajustes razonables.

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