Desde los años noventa se han observado distintas clases de reestructuras en las que un grupo multinacional centraliza las funciones, activos (intangibles) y riesgos, junto con el beneficio potencial que conllevan y que se puede traducir en utilidad.

Riesgos en la reestructura de funciones

Principales consideraciones:

Según las directrices internacionales de precios de transferencia, (Organización para la Cooperación del Desarrollo Económico / OCDE 2017), una reestructura es definida como “la redistribución transnacional de funciones, activos o riesgos (FAR) que llevan a cabo las empresas multinacionales” (traducción libre) y debe llevarse a cabo siguiendo el principio de plena competencia. 

La forma más sencilla de comprobar esto es con la comparación entre el antes y el después de la realidad económica del grupo multinacional, principalmente de las condiciones económicas a las que obedece el cambio en los modelos de negocio de las partes involucradas en la reestructura.

Derivado de lo anterior, la observancia y verificación por parte de las administraciones tributarias estarán principalmente enfocadas en comprobar que el pago de impuestos de las entidades se realice en los países en donde se genere mayor valor en la cadena productiva, justamente en consistencia con las FAR, de lo contrario, podría fincarse un pago de impuestos atribuible al país correspondiente. 

Por otra parte, con el desarrollo de acciones para evitar la erosión de la base imponible por medio del traslado de beneficios (BEPS por sus siglas en inglés), ha tomado singular relevancia la valuación de intangibles fundamentales para llevar a cabo el core business de los grupos multinacionales. Es gracias a esto que, en caso de una revisión, las administraciones tributarias documentarán de manera más sencilla y eficaz la distinción entre el dueño económico y el dueño legal al momento de la creación de valor en la cadena de suministro.

Es por medio de las acciones BEPS, relativas a la transparencia de información (artículo 76-A LISR, Acción 13 de BEPS), que el Fisco Federal ha encontrado una herramienta de fiscalización más eficiente que los actuales intercambios de información entre países miembros y no miembros de la OCDE. 

Cualquier cambio de funciones deberá ser reportado y consistente con el pago de impuestos en un país, en un contexto global en el que las limitaciones jurisdiccionales no serán un problema para la fiscalización. Por lo tanto, el principio de plena competencia debe regir la toma de decisiones en la reestructuración de FAR, y su correcta documentación será imprescindible para contrarrestar contingencias fiscales.

Es importante tomar en cuenta las consideraciones referentes al análisis funcional (Funciones, Activos y Riesgos) que se enlistan a continuación: 

•  Términos contractuales

En las reestructuras corporativas es muy importante tomar en cuenta los términos contractuales, ya que son el punto de partida para determinar qué parte de la operación soporta el riesgo que esta conlleva. Por lo tanto, las empresas asociadas deben documentar por escrito sus decisiones sobre la atribución o transferencia de riesgos importantes antes de proceder a realizar la operación.

Cabe mencionar que los términos contractuales deben estar acorde con la realidad de la operación, ya que se podría dar el caso de que el contrato manifieste una situación diferente a la realidad de la reestructura corporativa, esto ocasionaría que las autoridades fiscales pudieran poner en duda si hay una pretendida atribución de riesgos entre empresas asociadas. 

• Razón de negocio para la reestructuración y sus beneficios

Un aspecto relevante de las reestructuras de negocios es la razón empresarial o razón de negocio por la cual se realiza dicha reestructura, y que ante todo debe ser la que le da origen a la misma, cuyo objetivo es reorganizar sus estructuras para centralizar el control y la gestión de las funciones de fabricación, investigación y distribución. Algunos factores que pueden identificarse como motivaciones importantes para la reestructuración empresarial son:

- La presión que ejerce la competencia en una economía globalizada.

- El ahorro que suponen las economías de escala.

- La necesidad de especialización y de aumentar la eficiencia.

- La reducción de costos. 

Como conclusión, es necesario tomar en cuenta que, como consecuencia de los cambios que se presentan en la economía a nivel mundial, son cada vez más recurrentes las reestructuraciones de los negocios. Para llevarlas a cabo es necesario evaluar si la redistribución de utilidades que conlleva se realiza como se hubiera llevado a cabo entre partes independientes en operaciones comparables, para ello es importante tomar en cuenta varios factores como las funciones, activos y riesgos que llevan a cabo las empresas multinacionales y la manera en que estas se distribuyen con la reestructuración, a su vez, un factor importante a identificar es la razón de negocio que motiva este cambio.

Es imprescindible contar con toda la documentación para acreditar que la reestructura fue realizada como lo hubieran hecho terceros independientes en condiciones similares, y que no se realizó como una práctica agresiva para erosionar la base gravable, ya que, de ser así, las autoridades fiscales pudieran cuestionar dicha reestructura y generar sanciones a las empresas que forman parte de la reestructuración.

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